南京博物院事件中的法考问题:犯罪发生于1997年,过了追诉期吗?该怎么定罪?
2月9日，江苏调查组发布了南京博物院受赠文物有关问题的通报，问题调查得比较清楚。之前传出流失的庞家捐赠的5幅画作，其中4幅真的被卖掉了，1幅改了名字还在库房内。卖掉的4幅中，经过多方调查，有3幅已经找到（包含《江南春》图卷），并依法依规和权利人协商后交由南京博物院收藏；还有1幅没找到，接下来还会继续找。4幅画作被违规调拨、出售，除了当时南京博物院的实际负责人徐湖平涉嫌贪污、渎职犯罪外，《江南春》被卖掉的过程还有另外2人明显涉嫌犯罪：文物总店的销售员张某，及其男友王某。张某及其男友的核心犯罪事实是：张某（女）利用职务便利，将国有财产《江南春》图卷的标价从25000元偷改为2500元，规避单位规定让陈某某出面以2250元低价购买，实质是通过篡改价格的手段非法占有国有财产。有意思的是，该犯罪行为发生于1997年7月，而现行的1997版刑法是1997年10月1日起生效的，在此之前适用的是1979年版刑法。因此这里涉及两个问题：第一，本案应该适用新刑法还是旧刑法？第二，该案是否已经过了追诉期？01 关于第一个问题，刑法适用的原则是：从旧兼从轻。如果按照案发时有效的旧刑法对犯罪人更有利的，就适用案发时有效的旧刑法；如果按照现行有效刑法对犯罪人更有利的，就适用新刑法。总之，一切以有利于犯罪人合法权益为原则。所以，具体适用新法还是旧法，要看哪个判得更轻。根据79版刑法以及1988年《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》，“国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他经手、管理公共财物的人员，利用职务上的便利，侵吞、盗窃骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。”具体量刑方面，补充规定明确，“贪污数额1万元以上不满5万元的，处5年以上有期徒刑，情节特别严重的处无期徒刑”。本案中，张某身为国家工作人员，利用职务便利，将25000元的画作改为2500元，通过低价购买造成国有资产实际损失22750元，属于1万-5万的贪污数额区间，构成贪污罪。应该处5年以上有期徒刑。根据现行刑法第382条、383条关于贪污罪及量刑的规定，贪污数额较大的（3万-20万元），处3 年以下有期徒刑或者拘役。贪污不满3万元的一般不予立案，但1万以上3万以下的，情节严重的，也可以立案。从这点来看，对于张某来说，适用现行刑法明显更轻。因此对张某及相关犯罪人员的责任追究，应该适用现行刑法。02 关于第二个问题，1997年发生的犯罪，现在是否过了追诉期？根据现行刑法规定，“法定最高刑为不满5年有期徒刑的，5年以后不再追诉”，张某犯罪行为发生于1997年7月，至今已经28年，早已过了5年追诉期，因此从理论上来说，已经不能再追诉追究其刑事责任。江苏方面的通报中说，“张某私自买卖文物……涉嫌严重职务违法，张某及相关人员正接受监察机关监察调查”。或许也可以说明这一点，只说严重职务违法，没有说职务犯罪。对于公职人员来说，党纪政纪严于国法，职务违法不受刑事追诉期限制，不管违法行为过了多长时间，一样可以追究责任。后果包括党纪、政纪处分，以及收缴违法违纪所得，甚至降级、开除等处分，如果已经退休的，则不再给予政务处分，但可以降低退休待遇。比较起来，张某只是倒卖了一幅《江南春》，徐湖平的问题当然更大，如果犯罪金额较大，或犯罪行为一直持续到现在，则很可能不存在追诉期的问题，判个无期徒刑都有可能。
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